Является ли учредитель ооо работником

Является ли учредитель ооо работником

Трудовое законодательство регулирует трудовые отношения между работодателем и работником (ст. ст. 11, 15 Трудового кодекса). По сути, трудовые отношения — это выполнение определенной работы в пользу работодателя, которые оформляются трудовым договором (ст. 15 ТК РФ). Но может ли единственный учредитель общества выступать работодателем по отношению к себе?

Такое невозможно в отношении индивидуальных предпринимателей, но организация — это самостоятельный субъект предпринимательства, юридическое лицо. Разделить предпринимателя и физлицо невозможно, поэтому трудовой договор ИП сам с собой подписывать не может. С юрлицами ситуация иная.

Правовое положение, права и обязанности самой компании и ее участников регулируются Гражданским кодексом, а также Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ (далее — Закон об ООО).

Учредитель (учредители) по отношению к обществу имеют обязательственные права либо вещные права на имущество (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Юридическое лицо имеет самостоятельные гражданские права и обязанности. Оно приобретает и осуществляет свои права и обязанности через органы управления (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Подчеркнем еще раз, юридическое лицо является самостоятельным субъектом.

Высшим органом управления общества является общее собрание участников. Уставом может предусматриваться создание совета директоров (наблюдательного совета), который будет определять основные направления деятельности ООО, другие вопросы, связанные с бизнесом. То есть совет директоров — своеобразная вторая ступень в управлении организацией. Компетенция совета директоров оговаривается уставом ООО (ст. 32 Закона об ООО).

Конечно, в случае с единственным участником ни о каком собрании или совете директоров речи быть не может. Он самостоятельно принимает решения, издав соответствующий документ, но это не отменяет его правового положения. Он остается учредителем, который по отношению к обществу имеет обязательственные права, и от своего имени (то есть являясь учредителем) не может осуществлять текущее руководство компанией.

В сделках, различных документах не фигурируют учредители, все приказы, распоряжения подписываются руководителем (единоличный исполнительный орган), которого назначают учредители. Как правило, текущее руководство осуществляет один человек (генеральный директор, президент и т.п.). Учредители на общем собрании избирают директора. Он может быть как из числа участников, так и не из их числа (ст. 91 ГК РФ, ст. 40 Закона об ООО).

Директор осуществляет функции по руководству — заключает сделки, издает приказы, иными словами, вступает в трудовые отношения с обществом. Статьей 40 Закона об ООО прямо предусмотрена обязанность общества заключить договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа.

Закон четко разграничивает статус юрлица, учредителя, руководителя (что отсутствует в отношении ИП и нередко создает проблемы в решении различных вопросов). Стороной в трудовом договоре (работодателем) является юридическое лицо. В ситуации с единственным учредителем он подписывает трудовой договор от имени юрлица и выступает как орган управления обществом.

Обратимся к трудовому законодательству. Трудовые отношения возникают на основании подписанного трудового договора в результате избрания гражданина на должность, назначения на должность или утверждения в должности (ст. 15 ТК РФ). Таким образом, решение единственного учредителя о назначении на должность уже говорит о возникновении трудовых отношений, а значит, составить договор необходимо.

Мнение ведомств в отношении трудового договора с учредителем

В вопросе правомерности заключения трудового договора с руководителем, который является единственным учредителем, существует также противоположное мнение.

Четыре года назад Роструд в Письме от 28 декабря 2006 г. N 2262-6-1 указал на невозможность заключения трудового договора в рассматриваемой ситуации. Аргумента два.

Первый — нормы Трудового кодекса. Дело в том, что особенности труда руководителя организации регулируются гл. 43 Трудового кодекса. При этом в ст. 273 Трудового кодекса говорится, что нормы данной главы не распространяются на руководителей, являющихся единственными участниками организации.

Второй — контракт не может подписываться одним и тем же лицом со стороны работника и работодателя.

Аналогичной позиции придерживается Минздравсоцразвития. В Письме от 18 августа 2009 г. N 22-2-3199 указано, что управленческая деятельность в данной ситуации осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. Единственный участник должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д.

Минфин России возможность заключения договора не рассматривает, а ссылается на указанное выше Письмо Минздравсоцразвития. В Письме от 7 сентября 2009 г. N 03-04-07-02/13 говорится о "зарплатных" налогах с выплат единственному учредителю. Все просто: если трудовой договор заключается, все налоги и взносы начисляются; когда договора нет, то и начислений не будет. Это Письмо финансистов налоговая служба направила в региональные управления для использования в работе (Письмо ФНС России от 16 сентября 2009 г. N ШС-17-3/168@).

Аргументы чиновников не выдерживают критики. Статья 273 Трудового кодекса действительно запрещает опираться на положения гл. 43 Трудового кодекса, но она не ограничивает применение остальных норм трудового права. О подписании договора с обеих сторон одним и тем же лицом мы говорили выше. Это не противоречит законодательству. В этой ситуации гражданин выступает в разных ипостасях. Что касается ст. 182 Гражданского кодекса, которая запрещает совершение сделок в отношении себя лично, на трудовые отношения эта норма не распространяется (ст. 2 ГК РФ). Работодателем является не участник (учредитель), а юридическое лицо, поскольку именно оно самостоятельно приобретает права и исполняет обязанности как работодатель. Такой подход целиком поддерживают суды (Постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 апреля 2009 г. по делу N А21-6551/2008, Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25 июня 2009 г. N Ф04-3568/2009(8931-А70-48)).

Читайте также:  Закон о статусе военнослужащих отпуск супруги

Единственному учредителю зачастую будет удобно принять разъяснения чиновников и отказаться от трудового договора с руководителем. В этом случае начислять зарплату не придется. Доходом учредителя-директора будут дивиденды. Тем не менее такой подход идет вразрез с нормами законодательства.

Зарплата руководителя организации

Трудовой договор заключен, директор исполняет определенные трудовые функции, а значит, ему должна начисляться зарплата. Эти выплаты включаются в расходы на оплату труда. Не играет роли режим налогообложения (общий, УСН). Налогооблагаемая выручка уменьшается на сумму вознаграждений в пользу работников, предусмотренных трудовыми договорами (ст. 255 НК РФ). Соответственно, если вознаграждения не предусмотрены трудовым договором, в затраты суммы не включаются (п. 21 ст. 270 НК РФ).

С выплат должны начисляться все "зарплатные" налоги и взносы. Уменьшить "зарплатные" расходы и не нарушить законодательство можно. В ст. 133 Трудового кодекса сказано, что "месячная заработная плата работника, отработавшего за этот период норму рабочего времени", меньше минимума быть не может. С 1 января 2009 г. МРОТ составляет 4330 руб. (ст. 1 Федерального закона от 24 июня 2008 г. N 91-ФЗ). Обычная норма рабочего времени — 40 часов в неделю, но работникам компании можно установить свой график, а именно режим неполного рабочего дня (ст. 93 ТК РФ). В этом случае полный оклад можно не выплачивать. Оплата труда будет пропорциональна фактически отработанному времени. Так что если директор отработал один час в месяц, то и зарплата ему начисляется именно за это время, а не за полный месяц. Эта сумма гораздо меньше чем 4330 руб.

Не выплачивать зарплату вовсе нельзя, так как это будет нарушением трудового законодательства. За выполнение своих обязанностей по трудовому договору сотрудник должен получать вознаграждение.

Есть и другие "недорогие" варианты. Так трудовое законодательство позволяет использовать сменный график работы (ст. 103 ТК РФ), а также работать на условиях неполной рабочей недели (ст. 93 ТК РФ). При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ. Отношения с работником оформляются трудовым договором и внутренним положением по организации. Таким образом, организация может установить минимальный рабочий день. Соответственно, возникает законное право ограничиться "номинальной" зарплатой.

Руководитель является обычным работником, он имеет право на получение пособия в случае временной нетрудоспособности. С отпуском проблем не будет, а компенсировать выдачу пособия ФСС, скорее всего, не будет, опираясь на письма и указывая, что руководитель не является застрахованным лицом, так как он не вправе подписывать трудовой договор. Такие споры нередки, но судебная практика складывается в пользу учредителей (Постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10 ноября 2008 г. N Ф04-4991/2008(15688-А45-25), Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24 апреля 2008 г. N Ф09-2751/08-С1). Это, пожалуй, единственная проблема, которая может возникнуть у бизнесмена. Само по себе заключение трудового договора с руководителем — единственным участником, хотя, по мнению некоторых специалистов, и является нарушением трудового законодательства, нарушения трудовых прав в данном случае нет. И санкций не будет (ст. 5.27 КоАП РФ).

Не забудьте, что по трудовому договору работнику полагается ежегодный оплачиваемый отпуск. Более того, ст. 124 Трудового кодекса устанавливает запрет на работу без отдыха два года подряд. Несмотря на то что учредитель — единственный работник, составив трудовой договор, ему придется соблюдать нормы трудового законодательства.

Совет директоров

Законом об ООО (ст. 32) предусмотрена такая форма руководства, как совет директоров, возглавляемый председателем. Это наблюдательный орган. Положение о совете директоров, а также круг рассматриваемых им вопросов прописываются в уставе.

Зачисление членов совета директоров в штат, оформление с ними трудовых контрактов законом не предусматривается.

По желанию общества представителям совета директоров может выплачиваться вознаграждение (п. 2 ст. 32 Закона об ООО). При этом следует помнить, что подобные выплаты не включаются в расходы. Они не попадут ни в затраты на общем режиме, ни в затраты "упрощенца". При этом следует удержать НДФЛ.

Читайте также:  Договор купли продажи холодильника образец

Выплата дивидендов

Фирма на упрощенной системе налогообложения, так же как и любая другая организация, вправе выплачивать дивиденды своим собственникам. Здесь могут возникнуть определенные сложности, поскольку компании на "упрощенке" вправе не вести бухучет (п. 3 ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ).

Но чтобы порадовать собственников, придется ненадолго, но вернуться к учету. Дело в том, что дивиденды рассчитываются из чистой прибыли общества. А она определяется в соответствии с правилами бухгалтерского учета. Об этом напоминает Минфин России в Письмах от 17 января 2008 г. N 03-04-06-01/6, от 17 октября 2005 г. N 03-11-04/2/106.

Если же организация не вела учет, то придется его восстановить на основе имеющихся первичных документов (см., например, Письмо УФНС России по г. Москве от 11 ноября 2004 г. N 21-09/72969).

Дивиденды не уменьшают налогооблагаемые доходы. С них удерживается только НДФЛ, причем ставка ниже, чем по зарплате, — 9 процентов вместо 13 (п. 1 ст. 210, п. п. 1, 4 ст. 224 НК РФ).

Начислять страховые взносы при этом не нужно. Суммы, не облагаемые страховыми взносами, перечислены в ст. 9 Федерального закона от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ. Перечень является закрытым и дивиденды там не названы, но они изначально не попадают в базу. Взносы начисляются с выплат и иных вознаграждений, начисленных по трудовым и гражданско-правовым договорам, договорам авторского заказа. Дивиденды не связаны с выполнением работ (оказанием услуг) и выплачиваются за рамками трудовых или гражданско-правовых договоров, а значит, взносы начислять не нужно.

Взносы на страхование от несчастных случаев также не начисляются (ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ, Письмо ФСС РФ от 27 июня 2005 г. N 02-18/06-5674).

Могут ли учредители ООО являться сотрудниками фирмы, состоящими в штате? Речь в данном случае идет не о генеральном директоре, который также является учредителем, а об остальных учредителях (которых несколько), обязана ли организация принимать их в штат?

Для ответа на вопрос были использованы следующие документы и нормативно-правовые акты:

  • Конституция РФ;
  • Трудовой кодекс РФ (ТК РФ);
  • Гражданский кодекс РФ (ГК РФ);
  • Кодекс РФ об административных правонарушениях (КОАП РФ);
  • Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
  • Федеральный закон от 06.12.2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;
  • Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»;
  • Постановление Верховного Суда РФ от 28.02.2006 г. № 59-ад06-1;
  • Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.02.2009 г. по делу № А56-7625/2008;
  • Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.12.2010 г. по делу № А21-13642/2009;
  • Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 г. по делу № А33-7629/2010.

Исходя из предоставленной информации, считаем необходимым сообщить следующее.

Вопрос государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью при создании урегулирован нормами Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а вопросы трудовых правоотношений и иных правоотношений, связанных с трудовыми, — Трудовым кодексом РФ.

Как следует из положений статей 48, 52, 53, 56, 57, 59, 61 ГК РФ и статей 5, 9, 20, 23 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и других, термины «участник» и «учредитель» являются для законодателя равнозначными в том случае, если в качестве участника юридического лица выступает лицо (выступают лица), которое участвовало в учреждении общества. В случае, если лицо приобрело доли участия в юридическом лице уже после его государственной регистрации, такое лицо не может называться учредителем и является участником.

Наиболее частым случаем трудового участия учредителей (участников) в собственном ООО является привлечение их в качестве единоличного исполнительного органа (президента, директора, генерального директора, управляющего и пр.) или главного бухгалтера. В небольших организациях обязанности по ведению бухгалтерского учета часто берет на себя единоличный исполнительный орган, что допускается ч. 2 ст. 19 Федерального закона от 06.12.2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Законом установлено, что имущество учредителей общества с ограниченной ответственностью и имущество общества разделено. Учредители (участники) общества не отвечают по обязательствам общества, а общество не отвечает по обязательствам участников, что следует из ст. 87 ГК РФ.

В соответствии со 37 Конституции РФ каждый вправе самостоятельно выбирать, в рамках какой трудовой деятельности приложить свои силы. Принудительный труд запрещен. Труд должен оплачиваться. Трудовым договором, в соответствии со ст. 56 ТК РФ, признается соглашение между работником (физическим лицом) и работодателем, согласно которому работодатель обязан предоставить работнику возможность осуществлять какую-либо трудовую функцию и оплачивать труд работника, а работник должен выполнять указанную функцию лично и имеет право на вознаграждение за свой труд. Работник должен соблюдать правила трудового распорядка, действующие у работодателя.

Читайте также:  Заявление начальника на отпуск

От имени работодателя (общества с ограниченной ответственностью) трудовые договоры заключает единоличный исполнительный орган организации как лицо, уполномоченное вступать во внешние отношения от имени общества без доверенности, что подтверждается судебной практикой, например, постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 г. по делу № А33-7629/2010, постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.02.2009 г. по делу № А56-7625/2008. Исключение сделано лишь для самого единоличного исполнительного органа общества, трудовой договор с ним в ряде случаев может не заключаться.

Согласно ст. 67 ТК РФ трудовой договор подлежит оформлению в письменной форме в срок не позднее трех дней с момента фактического допуска работника к работе, что подтверждается также мнением, изложенным в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».

Незаключение трудового договора по вине организации влечет административную ответственность, предусмотренную ст. 5.27. КОАП РФ (постановление Верховного Суда РФ от 28.02.2006 г. № 59-ад06-1).

Имущество общества с ограниченной ответственностью отделено от имущества его учредителей. Граждане вправе самостоятельно выбрать, работать или не работать в организации, учредителями которой они являются. Естественно, указанное относится только к учредителям-физическим лицам. Учредители – иностранные граждане для работы на учрежденную ими организацию в установленных случаях обязаны получить документ, дающий право на работу на территории РФ.

Трудовое законодательство указывает, что любые трудовые отношения должны оформляться трудовым договором, который заключается в письменной форме в срок не позднее трех дней с момента фактического допуска работника к работе. Исключения возможны лишь в ряде случаев оформления работы в обществе его единоличного исполнительного органа. При этом единоличный исполнительный орган все равно состоит в трудовых отношениях с обществом.

Исключений, касающихся оформления отношений учредителей с обществом с ограниченной ответственностью, действующее законодательство не содержит. Таким образом, трудовые отношения между работником-учредителем общества и обществом с ограниченной ответственностью должны быть оформлены трудовым договором в письменной форме. За уклонение ООО от заключения трудовых договоров предусмотрена административная ответственность в виде штрафа и дисквалификации (при повторном совершении правонарушения). Трудовые договоры от имени общества с ограниченной ответственностью подписываются единоличным исполнительным органом общества (президентом, руководителем, директором и т.д.)

Вместе с тем, возможно иное оформление отношений учредителя с учрежденным обществом. Но для этого нужно и иное содержание отношений между указанными лицами. Отношения между сторонами не должны являться трудовыми. Условия, позволяющие отнести отношения к трудовым, изложены в ст. 56 ТК РФ. Иной вариант сотрудничества между организацией и учредителем – гражданско-правовые отношения, т.е. заключение гражданско-правового договора, отношения по которым трудовым законодательством не регулируются (ст. 11 ТК РФ). Другими словами, необходимо, чтобы фактически существующие отношения не повторяли отношения сторон в связи с заключением трудового договора, только под другой «вывеской». Так, суд может не признать сложившиеся отношения как трудовые в случаях, если из заключенного договора не следует, что работник обязуется подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка работодателя, если договор заключен на выполнение разовой работы и из договора не следует, что организация предоставляет физическому лицу рабочее место, инструменты и материалы для работы (т.е. договор исполняется иждивением физического лица). Указанный вывод следует, например, из постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.12.2010 г. по делу № А21-13642/2009.

Хотите получить юридическую консультацию по Вашему вопросу? Звоните сейчас!

От имени ООО без доверенности действует только его единоличный исполнительный орган — директор. Он представляет интересы общества в отношениях с гражданами и юридическими лицами, заключает договоры, совершает сделки в пределах своей компетенции, определяемой уставом ООО. Никто другой без доверенности от имени общества действовать не может. Но директор вправе выдать доверенность любому лицу, в том числе и учредителю или одному из учредителей ООО. То обстоятельство, что лицо, которому выдана доверенность, является учредителем ООО, никакой роли не играет. Любой из учредителей общества может быть избран директором ООО на собрании его участников и в этом случае выступает от имени общества, но именно в качестве директора, а не учредителя. Любой учредитель, участник общества может быть наемным работником общества (в том числе и директором). Но при этом участник общества не обязан быть его наемным работником, а наемный работник общества не обязан быть его участником.
Подписано в печать Г.Киперман
22.11.2000 Профессор Института микроэкономики
"Финансовая газета. Региональный выпуск", 2000, N 47

Ссылка на основную публикацию
Юридическая консультация по трудовому праву в павлограде
В разделе «Юристы в Павлограде» представлено более 8 организаций. Мы стремимся поддерживать и показывать только актуальную информацию. У нас вы...
Что является основным преимуществом нпф сбербанка
Актуальная информация о Фонде: история, награды, руководство, доходность и другие цифры. Работа в сильной команде Ознакомьтесь с нашими вакансиями и...
Шаблон доверенности на получение тмц
В экономической сфере неправильно оформленная доверенность на получение ТМЦ (товарно-материальных ценностей) или ее отсутствие могут привести к арбитражным спорам по...
Юридическая консультация по трудовому праву в улькане
При появлении любых сложностей, проблем или вопросов из области трудового права в Норильске или в Красноярском крае, позвоните по номеру...
Adblock detector